Фінансування під поступку грошової вимоги - новий Інститут Російсько-цивільного права. Своїм корінням, з одного боку, він іде в загальногромадянський цесію, що існує близько двох тисяч років і передбачену нині статтями 382-390 ЦК, а з іншого-в особливий інститут факторингу, відомий більше 100 років практично всім державам з ринковою економікою. Економічний сенс договору про факторингу полягає в отриманні клієнтом від фінансового інституту ( «фактора», фінансового агента, банку) грошових коштів в обмін на передачу останньому прав вимоги клієнта покупцеві (замовникові), що випливають з укладеного договору на поставку продукції, виконання робіт або надання послуг . Іншими словами, факторинг - це спосіб кредитування однієї особи іншим з умовою платежу у формі правонаступництва (купівлі або передачі прав вимогу до третьої особи). У сучасних комінтаріях нового цивільного законодавства справедливо підкреслюється тісний зв'язок між правилами частини першої ЦК про цесії, що мають загальне значення, і спеціальними правилами про факторинг.
Норми статті 382-390 ГК про передачу прав вимоги повинні застосовуватися в тих випадках, коли відсутня конкретне правило про договір факторингу грошової вимоги.
Назва, присвоєне в главі 43 ГК цим договором, найбільшою мірою відображає зміст який виник при факторингу зобов'язання.
За договором факторингу грошової вимоги одна сторона (фактор) передає або зобов'язується передати другій стороні (клієнту) до третьої особи (боржника), що випливає з надання клієнтом товарів, виконуючи ним робіт або надання послуг третій особі, а клієнт поступається або зобов'язується поступитися факторові своє право грошової вимоги (ст. 824 ЦК).
Виходячи з наведеного визначення, можна зробити висновок, що договір фінансування під поступку грошової вимоги в нашому законодавстві є взаємним і оплатним. При цьому він може бути сконструйований і як реальний (агент передає гроші або клієнт поступається вимогу), і як кон сенсуальний (агент зобов'язується передати ден.средство або клієнт зобов'язується відступити вимога) на розсуд його сторін. Мета звичайного факторингу - отримання клієнтом ден.средств в рахунком поступається їм права вимоги.
Проте можливий і особливий випадок поступки клієнтам грошової вимоги до третьої особи, коли цесія відбувається з метою забезпечення виконання зобов'язання самого клієнта перед його фінансовим агентом (абз.2п.1ст.824ГК). У залежності від мети договору розрізняються права і обов'язки його сторін.
Елементи договору. Поняття договору факторингу виник з торговельного посередництва та фінансових послуг, а тому структура договірних зв'язків у цьому випадку побудована за схемою договору комісії. При укладанні аналізованого договору виникає дві групи правових відносин: основні (внутрішні) і похідні (зовнішні). Внутрішні зобов'язання виникають між сторонами договору: фінансовим агентом ( "фактором") і клієнтом. Фінансовий агент-це спеціальний суб'єкт договору, комерційна організація, професійно що надає факторингові послуги. У ролі фінансового агента можуть виступати дві категорії професійних «факторів»:
- Банки та інші кредитні організації (їх повноваження безпосередньо випливають із ст. 5 Закону про банки і засновані на банківської ліцензії)
- Інші комерційні організації, що одержали спеціальну ліцензію на здійснення діяльності такого роду (ст.825 ЦК).
Клієнтом за договором може бути, в принципі, будь-яка особа, але в переважній кількості випадків в такій ролі виступають комерційні організації. Зовнішнє правовідносини складається між фінансовим агентом і третьому особою, яка є боржником клієнта за укладеним між ними договору (покупцем товарів, замовником робіт або послуг). Ці відносини не входять в предмет договору про факторинг, але безпосередньо пов'язані з ним.
Предметом договору є грошова вимога, виникне в майбутньому одержання фінансування (ст.826ГК). Вимоги, що передаються в якості предмета договору, має бути саме грошовим. У разі поступки іншого майнового вимоги (скажімо, передати річ або зробити будь-яку роботу) слід керуватися загальними нормами від цесії. У законі виділяються два різновиди предмета договору про факторинг:
- Грошова вимога, строк платежу по якому вже настав (існуючі вимоги)
- Грошове вимога, яка виникає в майбутньому (майбутня вимога). Майбутнє вимога може бути засноване на вже укладеному договорі, термін виконання платіжного зобов'язання по яким ще не настав (поставка товарів у кредит). Крім того, майбутня вимога може базуватися на договорі, що тільки належить укласти клієнтові і третьої особи (наприклад, за продаж товарів). Існуюче вимога зазвичай є більш цінним і його економічна ліквідність вище.
Предмет договору про факторинг повинен мати властивість визначеності або потонцеальной визначених. Існуюче вимога має бути відображено в договорі з тим ступенем конкретності, яка дозволяла б виділити його (ідентифікувати) з ряду інших вимог клієнта вже в момент укладання договору. Майбутнє вимога повинна придбати визначеність не пізніше ніж у момент його виникнення. Однак момент переходу вимоги не завжди збігається з моментом укладення договору про факторинг. В силу закону поступка вважається що відбулася, коли виникло саме право на одержання з боржника ден.средств, що є предметом угоди. Якщо відступлення права грошової вимоги обумовлене певною подією, вона набуває чинності після настання цієї події. При цьому будь-яких нових кроків з оформлення цесії не потрібні (п.2 ст.826ГК).
Термін в договорі про факторинг визначається угодою сторін. В інтересах «фактора» термін виконання договору може бути приурочений до моменту виконання боржником відступленої вимоги, особливо якщо клієнт взяв на себе відповідальність за реальні виконання останнього.
Ціна договору вартість задовольняють вимогам клієнта до боржника. При визначенні ціни договору в розрахунок приймаються різні умови: стабільність стану клієнта і його боржника, спосіб платежу за договором (наприклад, акредитив і інкасо мають різні гарантійні цінності), кількість вимог, переданих клієнтам факторові, та ін Розмір винагороди фінансового агента так само може обчислюватися по-різному: у вигляді твердої суми, відсотки від вартості переданих вимог, різниця між номінальною вартістю вимоги, зазначеної в договорі, і його оціночної (дійсною, ринковою) вартістю.
Форма договору про факторинг підпорядковується приписом закону про форму цесії (ст.389ГК). Це може бути проста або кваліфікована письмова форма угоди, а у встановлених законом випадках письмова форма з державною реєстрацією поступки вимоги. Подальша відступлення права грошової вимоги фактором не допускається, якщо інше не передбачено угодою сторін.
Зміст договору фінансування під відступлення грошової вимоги складають права і обов'язки фінансового агента і клієнта. Серед обов'язків «фактора» в першу чергу необхідно згадати наступне:
- Здійснити фінансування клієнта шляхом передачі ціни договору (ден.средств) у порядку, встановленому в договорі про факторинг;
- У спеціально обумовлених випадках прийняти у клієнта необхідну документацію для ведення бух.обліку операції клієнта;
- Надати клієнтові інші фінансові послуги, пов'язані з ден.требованіямі, які є предметом поступки (наприклад, видати поручительства по операції клієнта, здійснити облік виписаних на нього векселів, провести розрахунки через кореспондентську мережу фінансового агента та ін.) Поза сумнівом в договорі можуть бути передбачені й інші обов'язки фінансового агента.
На клієнта покладається основний обов'язок за передачу «фактору» грошової вимоги є предметом договору. За загальним правилом, Клієнт відповідає перед фактором лише за дійсність ден.требованія, що є предметом поступки (ст.827ГК). дійсність переданого вимоги залежить від двох умов:
- Клієнт повинен мати відповідні суб'єктивне право в момент здійснення поступки;
- У момент передачі права клієнта не повинні бути відомі будь-які обставини, наслідок яких боржник має право не виконувати виникне вимога. У випадках, коли перешкода до виконання переданого вимоги з'являються пізніше моменту здійснення поступки, вони не можуть служити підставою для відповідальності сумлінного клієнта перед «факторів». Клієнт не відповідає перед фактором за невиконання або належне виконання боржником вимоги, що є предметом поступки (модель безоборотному факторингу). Його обов'язок передати дійсна вимога, але не гарантувати його виконання. Проте така відповідальність може бути покладено договором на клієнта. Таким чином, відповідальність клієнта перед «фактором» побудована на тих же принципах, що і відповідальність цедента перед Цесіонарій.
Принципово новою для російського цивільного законодавства є норма про недійсність заборони відступлення грошової вимоги при факторингу (ст.828ГК). сенс цієї новели в тому, що передача грошової вимоги є правомірною навіть тоді, коли між клієнтом (кредитором) і боржником раніше була досягнута угода про неприпустимість поступки прав за договором. Вилучення з принципу свободи договору введено тут з метою забезпечення прав підприємців, що бажають отримати кошти від фінансового посередника, а тому конфлікт інтересів третьої особи (боржника) і агента дозволяється ст.828ГК на користь останнього. Це правило не підлягає розширеному тлумаченню і відноситься тільки до договору про фінансування під поступку ден.требованія. його використання не повинно призводити до порушення інтересів добросовісного боржника за основним зобов'язанням (покупця, замовника), який при укладанні договору не тільки не передбачає можливість поступки вимоги, а й прости не бажає її. Тому клієнт (кредитор) не звільняється від виконання зобов'язання або відповідальності перед своїм контрагентом (боржником) у зв'язку з досконалою поступкою вимоги. Якщо між ними існує угода про її заборону або обмеження. У такому випадку клієнт (кредитор), по-перше, продовжує залишатися зобов'язаним перед своїм контрагентом (боржником) у частині виконання покладених на нього зобов'язань перед майном, виконати роботи чи надати послуги в натурі, а по-друге, зобов'язаний відшкодувати своєму контрагенту всі збитки , пов'язані з поступкою прав, яка здійснена в суперечності з раніше укладеним договором.
Як і у випадку з загальногромадянської цесії, боржник у договорі про факторинг стає зобов'язаним здійснити платіж факторові лише за умови, що він одержав від клієнта (кредитора) або від самого фінансового агента повідомлення про відступлення права ден.требованія на користь «фактора» (ст. 830ГК). повідомлення повинно бути письмовою і містити чітке визначення переданого вимоги, а також найменування фінансового агента, на користь якого проведена передача прав. Невиконання клієнтом обов'язки щодо повідомлення боржника звільняє, за загальним правилом, останнього від необхідності платити новому кредиторові. Виконання зобов'язання первісному кредиторові (клієнту) визнається в тому випадку виконанням належному кредиторові (п.3 ст.382ГК). Боржник в праві вимагати від агента надання доказів того, що відступлення права вимоги реально мала місце. Відмова «фактора» від виконання цього обов'язку також відновлює право боржника здійснити платіж своєму клієнтові (первісного кредитора).
У ході здійснення платежу факторові боржник має право пред'явити до заліку свої ден.требованія, засновані на договорі з клієнтом, які виникли у боржника до часу, коли їм було доручено повідомлення про відступлення права вимоги на користь «фактора». Це залік проводиться відповідно до правил ст.386, 410-412ГК. Боржник, однак, не може поставити в провину факторові, то за що він має право дорікнути клієнта (кредитора), - факт порушення клієнтом раніше досягнутої доручення про заборону цесії. Такі вимоги не мають сили відносно фінансового агента: їх вилучення з потенційно можливих зустрічних вимог боржника випливає з правила про недійсність заборони поступки ден.требованія в договорі про факторинг.
Зовнішні відносини, що породжуються поступкою вимоги за відповідним договором, залежить від тієї мети, заради якої укладено договір про факторинг. У звичайній ситуації мова йде про фінансування клієнта під укладеної ним договір на постачання майна, виконання робіт або надання послуг. У цьому випадку закон говорить про «купівлю» вимоги клієнта фінансовим агентом (п.1 ст.831ГК). Термін «покупка» вживається в даному контексті умовно, бо наше законодавство на відміну від англо-американського використовує щодо факторингу конструкцію цесії, а не договору купівлі-продажу. При «купівлі» вимоги фактор набуває права на всі суми, які він може отримати від боржника. Клієнт не відповідає перед фактором за те, що отримані «фактором» суми виявилися меншими від ціни, за якої агент купив вимогу. У тій ситуації, коли фактор набуває вимога з метою забезпечення зобов'язання клієнта перед самим агентом, останній зобов'язаний звітувати перед клієнтом і повернути йому залишок, що перевищує розмір відступленої йому вимоги. І на оборот, якщо ден.средство, одержана фактором, виявилася меншою від суми боргу клієнта факторові, забезпеченого поступкою вимоги, клієнт продовжує залишатися відповідальним перед факторові залишок боргу, якщо інше не передбачено договором між ними. Різниця у підході до вирішення даного питання пояснюється тими ризиками, які приймає на себе «фактор». У першому випадку, купуючи будь-чиї борги, фінансовий агент здійснює звичайну комерційну операцію, ступінь небезпеки якої достатньо зрозуміла кожному професійному «чинника». Відповідальність клієнта настає лише за недійсність вимоги, а все інше - звичайні фінансові ризики протилежної сторони договору. У другому випадку фінансовий агент, отримуючи вимогу клієнта, не переслідує безпосередньої мети отримати прибуток шляхом «торгівлі» вимогою. У цій ситуації факторинг виконує гарантійну функцію, а тому відповідальність клієнта розповсюджується за рамки відступленої вимоги. Клієнт залишається відповідальним за залишок боргу незалежно реальної вартості переданого вимоги. У принципі, виконання боржником грошового зобов'язання на користь фінансового агента звільняє його від його обов'язку перед клієнтом. Внутрішні і зовнішні обезателтства розвиваються незалежно один від одного. При цьому боржник взагалі не має права вимагати від фактора повернення сум, уже сплачених останньому в зв'язку з поступкою вимоги, навіть якщо клієнт порушив свої зобов'язання передати майно (виконати роботи, надати послуги) за договором з боржником. Такі суми можуть бути стягнуті боржником безпосередньо від клієнта (ст.833гк). однак боржник набуває право вимагати повернення цих сум з «фактора», якщо доведено, що останній:
- Не виконав свого зобов'язання передати клієнтові грошові чинності цесії платіж чи
- Справив грошові кошти, знаючи порушення клієнтом його зобов'язань за договором з боржником, вимога за якою було предметом поступки.
Майнова відповідальність за договором про факторинг залежить від природи цього договору. У консусіальном договорі «фактор» відповідає за відмову від передачі клієнтові ден.средств в рахунок ден. вимоги останнього. Клієнт відповідно відповідає за не здійснення або неналежне оформлення уступки вимоги, а так само по ст.827ГК - за дійсність переданої вимоги. Крім того, коли це встановлено договором, клієнт відповідає за невиконання або неналежне виконання вимоги боржником. У реальному договорі відповідальність за його невиконання настуПает лише для клієнта - за дійсність предмета договору або так само за його виконані. Відповідальність виражається в компенсації збитків та сплату неустойки, якщо вона передбачена угодою сторін.
9


8